北京中鼎经纬实业发展有限公司中国刑法中的生物学取样及其法律规制

作者：张明哲

日期：2023年7月25日

刑法中的生物学取样及其法律规制 图1

本文旨在探讨刑法中关于生物学取样的相关规定，特别是涉及“勾鼻子”这一取样方式的法律适用及其对个利的影响。通过对相关法律条文的分析、司法实践的考察以及与国际经验的比较，揭示其背后的法律争议，并为未来的立法完善提供参考。

“勾鼻子”作为一种生物学取样方式，在刑事案件侦查中逐渐被采用。“勾鼻子”，是指通过特定工具从人体鼻腔内获取细胞样本（如DNA）的过程。这种取样方式因其无创性、便捷性和高效性，逐渐成为机关在侦破案件中的重要手段。“勾鼻子”涉及公民个利的保护与国家利益之间的平衡问题，其法律适用范围和程序规制引发了广泛讨论。

从以下几个方面展开讨论：明确“勾鼻子”的法律属性；分析“勾鼻子”取样在刑事侦查中的合法性及其与法相关基本权利的关系；探讨司法实践中对“勾鼻子”取样的具体规定，并提出完善建议。

“勾鼻子”取样的法律属性

1.1 “勾鼻子”？

“勾鼻子”是一种通过鼻拭子（nasal swab）采集DNA样本的方式。具体操作是将一根细长的棉签插入被取样者的鼻腔，轻柔擦拭内壁以获得细胞样本。相比传统的血液或唾液取样，“勾鼻子”的优势在于操作简单、无创且成本较低。

1.2 “勾鼻子”在刑事侦查中的意义

在刑事案件中，DNA比对是重要证据之一。通过“勾鼻子”获取的DNA样本可以用于犯罪现场遗留物的比对，从而锁定犯罪嫌疑人或排除无辜者的嫌疑。“勾鼻子”取样的便捷性使其被广泛应用于机关的日常工作中。

1.3 “勾鼻子”与隐私权的关系

根据《中华人民共和国法》第2条：“国家尊重和保障……”，公民的个利受到法律保护。随着科技的发展，“勾鼻子”取样方式是否侵犯了公民的隐私权和身体权？这一问题尚未得到明确解答。

“勾鼻子”取样的合法性分析

2.1 “勾鼻子”取样的法律依据

目前，并未制定专门针对生物学取样的法律法规。涉及“勾鼻子”的相关规定散见于《中华人民共和国刑事诉讼法》和司法解释中。《刑事诉讼法》第50条规定：“机关在侦查犯罪过程中，可以依法采取技术侦察措施。”此处的技术侦察措施是否包括DNA取样？需要进一步明确。

2.2 “勾鼻子”取样的程序规范

根据《机关办理刑事案件程序规定》，生物学取样应当遵循以下程序：获得被取样人的同意；在专门场所进行操作，并由专业人员执行；妥善保存样本以防止污染或损坏。实际操作中是否严格遵守上述规定？存在哪些问题？

2.3 司法实践中“勾鼻子”取样的争议

在司法实践中，“勾鼻子”取样涉及的核心争议在于：

1. 是否需要被取样人明确同意；

2. 在特定情况下（如犯罪嫌疑人拒绝配合），机关是否可以强制取样；

3. “勾鼻子”取样的结果能否作为合法证据使用。

2.4 刑法视角下的权利保障

从刑法角度，“勾鼻子”取样的合法性取决于以下几个方面：其一，必须符合法定程序；其二，不得侵犯公民的合法权益；其三，应当遵循比则（即手段与目的的比例性）。

《中华人民共和国刑事诉讼法》第43条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，必须遵守法律程序。”这意味着，“勾鼻子”取样必须严格遵守法定程序，否则可能导致证据被排除。

“勾鼻子”的适用范围及其限制

3.1 “勾鼻子”适用的案件类型

“勾鼻子”取样主要适用于以下几类案件：

- 暴力犯罪（如故意杀人、等）；

- 性别选择案（通过DNA比对确定亲子关系）；

- 群体性事件中的嫌疑人排查。

3.2 “勾鼻子”适用的条件

在司法实践中，机关是否可以随意决定“勾鼻子”取样？还是需要满足特定条件？

根据现有法律规定，“勾鼻子”取样应当基于侦查需要，并且符合比则。在群体性事件中，机关可能需要对部分人员进行DNA排查，以确定嫌疑人身份。

3.3 “勾鼻子”的限制

尽管“勾鼻子”取样具有诸多优势，但也存在以下限制：

- 无法获得被取样人同意时，强制取样是否合法？目前法律尚无明确规定；

- 取得的样本如何妥善保管？是否存在污染或丢失的风险；

- DNA比对结果的准确性问题。

在司法实践中，“勾鼻子”取样的合法性争议主要集中在是否需要事先获得被取样人的知情同意。若未经同意，强制取样是否构成侵犯公民权利？

“勾鼻子”的国际比较与启示

4.1 美国：生物学取样的法律规范

在美国，“勾鼻子”取样的合法性受到《第四案》（Unreasonable Searches and Seizures）的限制。根据最高法院判例，未经法授权的生物学取样可能被视为侵犯公民权利。

在Maryland v. King一案中，最高法院认为，对逮捕后的嫌疑人进行DNA取样属于合理的搜查手段，但必须符合法定程序。美国的经验表明，“勾鼻子”取样的合法性需要严格限定适用范围和程序。

4.2 英国：生物学取样的法律规范

在英国，《 police and criminal evidence act 》对DNA取样进行了详细规定。根据该法，机关可以基于合理怀疑对嫌疑人进行DNA取样，但必须遵循相应的法律程序。

4.3 国际经验的启示

从国际经验来看，“勾鼻子”取样的合法性需要在以下方面得到规范：

- 明确适用范围和条件；

- 建立严格的审批程序；

- 确保样本保存的安全性；

- 规定取样后的权利补救机制。

完善“勾鼻子”取样制度的建议

5.1 制定专门法律法规

目前，尚未出台针对生物学取样的专门法律法规。建议制定《生物样本采集法》，明确规定“勾鼻子”的适用范围、程序和责任追究机制。

- 规定在何种情况下可以进行强制取样；

- 明确样本的保存期限及使用范围；

- 设立样本泄露的法律责任。

5.2 建立监督机制

建议建立独立的监督机构，对机关的“勾鼻子”取样行为进行监督。设立“生物学样本采集监督委员会”，负责审查取样的合法性并处理投诉。

5.3 加强公众教育

通过宣传教育，提高公众对DNA取样重要性的认识。明确告知公民在取样过程中的权利和义务。

5.4 完善司法救济途径

对于涉嫌非法取样的行为，应当建立畅通的司法救济渠道。

- 受害人可以向法院申请确认取样无效；

- 如果造成损害，应当依法给予赔偿。

中国刑法中的生物学取样及其法律规制 图2

“勾鼻子”取样在刑事侦查中具有重要意义，但也涉及公民权利保护的问题。为平衡公共利益与个人民权，需要在法律规范和程序设计上作出周密安排。

未来研究方向：

1. 对比分析不同法系下的生物学取样制度；

2. 探讨“勾鼻子”取样的技术问题及其对司法公正的影响；

3. 研究如何通过技术创新提升样本采集的安全性和准确性。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）